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红宇新材:湖南启元律师事务所关于公司首次公

2021-09-04 20:59

  红宇新材:湖南启元律师事务所关于公司首次公开发行股票并在创业板上市的法律意见书

  湖南启元律师事务所 关于湖南红宇耐磨新材料股份有限公司 首次公开发行股票并在创业板上市的 法律意见书 股份制改造股票发行上市 债券基金并购重组股票期权房地产税收 湖南省长沙市芙蓉中路二段 359 号佳天国际新城 A 座 17 层(邮编:410007) 电线 传线 二零一一年九月 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 湖南启元律师事务所 HUNAN QIYUAN LAW FIRM 410007 湖南省长沙市 芙蓉中路二段 359 号佳天国际新城 A 座 17 层 Tel:86- Fax:86- 湖南启元律师事务所 关于湖南红宇耐磨新材料股份有限公司 首次公开发行股票并在创业板上市的 法律意见书 致:湖南红宇耐磨新材料股份有限公司 湖南启元律师事务所(以下简称“本所”)依法接受湖南红宇耐磨新材料股份有 限公司(以下简称“红宇耐磨”或“发行人”或“公司”)委托,担任发行人首次公开发 行股票并在创业板上市(以下简称 “本次发行上市”)专项法律顾问。本所根据《中 华人民共和国公司法》(以下简称“《公司法》”)、《中华人民共和国证券法》(以下 简称“《证券法》”)、《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》(以下简 称“《创业板管理办法》”)、《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》(以下简 称“《执业规则》”)等有关法律、法规和中国证券监督管理委员会(以下简称“中国 证监会”)有关规定,按照律师行业公认业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,对发 行人本次发行有关事项进行法律核查,并出具《湖南启元律师事务所关于湖南红宇 耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市的律师工作报告》以下 简称“律师工作报告”)和《湖南启元律师事务所关于湖南红宇耐磨新材料股份有限 公司首次公开发行股票并在创业板上市的法律意见书》(以下简称“本法律意见书”)。 3-3-1-1 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 第一节 律师声明事项 为出具本法律意见书和律师工作报告,本所特作如下声明: 一、本所根据中国证监会颁布的《公开发行证券公司信息披露的编报规则第 12 号——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》、《律师事务所从事证券法律业 务管理办法》、《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》的规定,对本法律意见 书签署日以前已发生或存在的事实以及我国现行法律、法规和中国证监会的有关规 定发表法律意见。 二、本所已严格履行法定职责,遵循了勤勉尽责和诚实信用原则,对发行人的 行为以及本次发行上市申请的合法、合规、真实、有效性进行了充分的核查验证, 对发行人本次发行上市的《招股说明书》进行了审慎审阅,本所保证法律意见所认 定的事实真实、准确、完整,所发表的结论性意见合法、准确,不存在虚假记载、 误导性陈述或者重大遗漏。 三、ag九游会j9,为出具本法律意见书,发行人已保证向本所提供了为出具本法律意见书所 必需的、真实的原始书面材料、副本材料或者口头证言并保证副本材料或复印件与 原件一致。 四、对于本法律意见书至关重要而又无法得到独立证据支持的事实,本所依赖 于有关政府部门、发行人或其他有关单位出具的证明文件或书面说明发表法律意见。 五、本所仅就与发行人本次发行上市有关法律问题发表意见,而不对有关会计、 审计、资产评估、内部控制等专业事项发表意见。在法律意见中对有关审计报告、 验资报告、内部控制鉴证报告和资产评估报告以及对经审计的财务报告等文件中数 据和结论的引述,并不意味着本所对这些数据或结论的真实性和准确性作出任何明 示或默示的保证,本所并不具备核查和评价该等数据和结论的适当资格。 六、本所同意发行人部分或全部在其本次发行的《招股说明书》中自行引用或 按中国证监会审核要求引用本法律意见书或律师工作报告的内容,但发行人作上述 引用时,不得因引用而导致法律上的歧义或曲解,并需经本所对《招股说明书》的 有关内容进行审阅和确认。 七、本所同意将本法律意见书、律师工作报告作为发行人本次发行上市所必备 3-3-1-2 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 的法律文件,随其他材料一同上报,并依法对出具的法律意见承担相应的法律责任。 本法律意见书仅供发行人本次发行上市之目的使用,不得用作任何其他目的。 本所按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,对发行人提供 的相关文件材料及有关事实进行了审查和验证,现出具法律意见如下: 3-3-1-3 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 第二节 释 义 为使文本简洁,除非本法律意见书文义另有所指,以下简称含义为: 简称 指代 发行人、红宇耐磨、公司 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司,系由湖南红宇耐磨新 材料有限公司于 2009 年 12 月整体变更而来 红宇有限 发行人在 2009 年 12 月整体变更之前的有限责任公司形态 之统称,其曾用名称依次为:娄底地区红宇工业有限责任 公司、湖南娄底红宇工业有限责任公司、湖南红宇工业有 限公司、湖南红宇耐磨新材料有限公司。鉴于发行人系由 湖南红宇耐磨新材料有限公司整体变更而来,并且其设立 时间未满三年,湖南红宇耐磨新材料有限公司与发行人为 同一法人主体,因此在某些场合亦使用“发行人”指代 红宇回收、宇通回收 娄底市红宇金属回收有限公司,原名为“娄底市宇通金属 回收有限公司”,系发行人子公司 红宇节能 湖南红宇节能服务有限公司,系发行人子公司 湘江投资 湘江产业投资有限责任公司,系发行人的发起人,现持有 发行人 24.63%的股份 中南资产 中南大学资产经营有限公司,系发行人的发起人,现持有 发行人 3.36%的股份 兆星投资 北京兆星创业投资有限公司,原名为“北京兆星投资有限 公司”,系发行人的发起人,现持有发行人 3.73%的股份 高创投、湘投高创投 湖南高科技创业投资有限公司,后更名为“湖南湘投高科 技创业投资有限公司”,曾系发行人的股东 A股 在我国境内发行,在证券交易所上市并以人民币认购和买 卖的普通股股票 本次发行 发行人首次公开发行 A 股股票 本次发行上市 发行人首次公开发行 A 股股票并在创业板上市 《公司法》 2005 年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会 第十八次会议修订,自 2006 年 1 月 1 日起施行的《中华 人民共和国公司法》 《证券法》 2005 年 10 月 27 日第十届全国人民代表大会常务委员会 第十八次会议修订,自 2006 年 1 月 1 日起施行的《中华 人民共和国证券法》 《创业板管理办法》 《首次公开发行股票并在创业板上市管理暂行办法》 《12 号规则》 《公开发行证券公司信息披露的编报规则第 12 号——公 开发行证券的法律意见书和律师工作报告》 《创业板上市规则》 《深圳证券交易所创业板股票上市规则》 《执业规则》 《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》 3-3-1-4 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 简称 指代 《公司章程》 发行人现行有效的《湖南红宇耐磨新材料股份有限公司章 程》 《公司章程(上市草案)》 发行人为本次发行上市而修订的公司章程草案,经发行人 2011 年第一次临时股东大会审议通过,并于发行人本次 发行上市后生效 报告期 2008 年、2009 年、2010 年三个会计年度以及 2011 年 1-6 月的会计期间 本所 湖南启元律师事务所或其经办律师 西部证券 西部证券股份有限公司 天职国际 天职国际会计师事务所有限公司 《申报财务报告》 天职国际出具的“天职湘 ZH [2011]667 号”《湖南红宇耐磨 新材料股份有限公司审计报告》及其附注 《内控报告》 天职国际出具的“天职湘 ZH[2011]667-1 号”《湖南红宇耐 磨新材料股份有限公司内部控制专项报告》 《纳税审核报告》 天职国际出具的“天职湘 ZH[2011]667-4 号”《湖南红宇耐 磨新材料股份有限公司主要税种纳税情况说明审核报告》 《招股说明书》 发行人为本次发行上市制作的《湖南红宇耐磨新材料股份 有限公司首次公开发行股票并在创业板上市招股说明书》 中国证监会 中国证券监督管理委员会 教育部 中华人民共和国教育部 湖南省国资委 湖南省人民政府国有资产监督管理委员会 深交所 深圳证券交易所 工商局 工商行政管理局 元 人民币元 3-3-1-5 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 第三节 正 文 本所根据《12 号规则》、《律师事务所从事证券法律业务管理办法》、《执业规则》 的要求,按照律师行业公认的业务标准、道德规范和勤勉尽责精神,对发行人本次 发行上市的有关事项进行了核查和验证,现出具法律意见如下: 一、本次发行上市的批准和授权 经核查,本所认为: (一)发行人股东大会已依法定程序作出批准本次发行上市的决议,决议的内 容符合有关法律、法规、规范性文件以及发行人《公司章程》的规定,合法有效。 (二)发行人股东大会授权发行人董事会办理本次发行上市的具体事宜,授权 的范围、程序合法有效。 (三)发行人本次发行尚需获得中国证监会的核准,本次发行的股票上市交易 尚需取得深交所的审核同意。 二、发行人本次发行的主体资格 经核查,本所认为,发行人为依法设立并有效存续且持续经营三年以上的股份 有限公司,不存在资不抵债、不能清偿到期债务或者明显缺乏清偿能力的情形,不 存在根据法律、法规、规范性文件及《公司章程》的规定需要终止的情形,具有《公 司法》、《证券法》、《创业板管理办法》所规定的股票发行的主体资格。 三、本次发行上市的实质条件 经核查,本所认为,发行人具备《公司法》、《证券法》、《创业板管理办法》及 其他法律、法规和规范性文件规定的申请首次公开发行股票并在创业板上市的条件, 3-3-1-6 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 具体如下: (一)发行人本次发行符合《公司法》规定的条件 发行人本次发行的股票均为面值 1.00 元的人民币普通股股票,每股的发行条件 和价格相同,发行价格不低于股票票面金额,符合《公司法》第一百二十七条、第 一百二十八条及第一百三十四条的规定。 (二)发行人本次发行符合《证券法》规定的公开发行股票的条件 1、发行人已与西部证券签署《保荐协议》和《承销协议》,约定由西部证券担 任发行人本次发行的保荐机构,同时发行人委托西部证券作为本次发行上市的主承 销商,符合《证券法》第十一条和第二十八条关于公开发行股票的规定。 2、发行人具备健全且运行良好的组织机构,符合《证券法》第十三条第一款第 (一)项的规定。 3、发行人具有持续盈利能力,财务状况良好,符合《证券法》第十三条第一款 第(二)项的规定。 4、发行人最近三年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为,符合《证 券法》第十三条第一款第(三)项。 5、发行人目前的股本总额为 7,200 万元,不少于人民币 3,000 万元,符合《证 券法》第五十条第一款第(二)项的规定。 6、发行人本次发行前股份总数为7,200万股,发行人本次拟向社会公开发行的 股份数为不超过2,400万股,本次发行上市完成后,公开发行的股份达到公司股份总 数的25%以上,符合《证券法》第五十条第一款第(三)项的规定 (三)发行人本次发行符合《创业板管理办法》规定的首次公开发行条件 1、发行人本次发行符合《创业板管理办法》第十条规定的申请首次公开发行股 票的下列条件: (1)发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司。 (2)发行人最近两年连续盈利,最近两年净利润累计不少于一千万元,且持续 增长。 3-3-1-7 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 (3)截至 2011 年 6 月 30 日,发行人的净资产(含少数股东权益)不少于两千 万元,不存在未弥补亏损。 (4)发行人本次发行前股本总额为人民币 7,200 万元,发行人本次拟向社会公 开发行的股份数为不超过 2,400 万股,发行人本次发行后股本总额不少于 3,000 万 元。 2、发行人的注册资本已足额缴纳;发行人系由红宇有限整体变更而来,发行人 的发起人以红宇有限的净资产权益出资,红宇有限的全部资产、债权债务、业务、 协议与合同等均由发行人依法承继,各发起人未有新的资产投入,相关资产或权利 证书仅需办理更名手续,不需要另外办理转移手续;发行人的主要资产不存在重大 权属纠纷,符合《创业板管理办法》第十一条的规定。 3、发行人主要经营一种业务,其生产经营活动符合法律、行政法规和公司章 程的规定,符合国家产业政策及环境保护政策,符合《创业板管理办法》第十二条 的规定。 4、发行人最近两年内主营业务未发生重大变化;发行人最近两年内董事、高级 管理人员均未发生重大变化,实际控制人未发生变更,符合《创业板管理办法》第 十三条的规定。 5、发行人本次发行符合《创业板管理办法》第十四条的规定,不存在影响持续 盈利能力的下列情形: (1)发行人的经营模式、产品或服务的品种结构已经或者将发生重大变化,并 对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响; (2)发行人的行业地位或发行人所处行业的经营环境已经或者将发生重大变 化,并对发行人的持续盈利能力构成重大不利影响; (3)发行人在用的商标、专利、专有技术、特许经营权等重要资产或者技术的 取得或者使用存在重大不利变化的风险; (4)发行人最近一年的营业收入或净利润对关联方或者有重大不确定性的客户 3-3-1-8 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 存在重大依赖; (5)发行人最近一年的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益; (6)其他可能对发行人持续盈利能力构成重大不利影响的情形。 6、发行人能够依法纳税,享受的各项税收优惠符合相关法律法规的规定,发行 人的经营成果对税收优惠不存在严重依赖,符合《创业板管理办法》第十五条规定。 7、发行人不存在重大偿债风险,不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等 重大或有事项,符合《创业板管理办法》第十六条的规定。 8、发行人的股权清晰,控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东所持发 行人的股份不存在重大权属纠纷,符合《创业板管理办法》第十七条的规定。 9、发行人资产完整,业务、产供销系统及人员、财务、机构独立,具有完整的 业务体系和直接面向市场独立经营的能力;发行人与控股股东、实际控制人及其控 制的其他企业之间不存在同业竞争,不存在严重影响公司独立性或者显失公允的关 联交易,符合《创业板管理办法》第十八条的规定。 10、发行人具有完善的公司治理结构,依法建立健全股东大会、董事会、监事 会以及独立董事、董事会秘书、审计委员会制度,相关机构和人员能够依法履行职 责,符合《创业板管理办法》第十九条的规定。 11、发行人财务报表已按照《企业会计准则》的规定编制,在所有重大方面公 允地反映了发行人 2008 年 12 月 31 日、2009 年 12 月 31 日、2010 年 12 月 31 日及 2011 年 6 月 30 日的财务状况以及 2008 年度、2009 年度、2010 年度及 2011 年 1-6 月的经营成果和现金流量,并由天职国际出具了无保留意见的审计报告,符合《创 业板管理办法》第二十条的规定。 12、发行人按照《企业内部控制基本规范》及相关规定在所有重大方面保持了 3-3-1-9 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 有效的内部控制,并由天职国际出具了无保留结论的内部控制鉴证报告,符合《创 业板管理办法》第二十一条规定的要求。 13、发行人有严格的资金管理制度,截至本法律意见书签署日,发行人不存在 资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或 者其他方式占用的情形,符合《创业板管理办法》第二十二条规定的要求。 14、发行人的《公司章程》、《对外担保管理办法》已明确对外担保的审批权限 和审议程序,不存在发行人为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规 担保的情形,符合《创业板管理办法》第二十三条的规定。 15、发行人的董事、监事和高级管理人员已了解股票发行上市相关法律法规, 并且已知悉上市公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任,符合《创 业板管理办法》第二十四条的规定。 16、发行人的董事、监事和高级管理人员忠实、勤勉,具备法律、行政法规和 规章规定的任职资格,符合《创业板管理办法》第二十五条的规定,不存在下列情 形: (1)被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的; (2)最近三年内受到中国证监会行政处罚,或者最近一年内受到证券交易所公 开谴责的; (3)因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调 查,尚未有明确结论意见的。 17、发行人及其控股股东、实际控制人最近三年内不存在损害投资者合法权益 和社会公共利益的重大违法行为,不存在未经法定机关核准,擅自公开或者变相公 开发行证券,或者有关违法行为虽然发生在三年前,但目前仍处于持续状态的情形, 符合《创业板管理办法》第二十六条的规定。 3-3-1-10 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 18、发行人募集资金将全部用于主营业务,并有明确的用途;发行人本次募集 资金数额和投资项目与发行人现有生产经营规模、财务状况、技术水平和管理能力 等相适应,符合《创业板管理办法》第二十七条的规定。 19、发行人已建立募集资金专项存储制度,募集资金将存放于董事会决定的专 项账户,符合《创业板管理办法》第二十八条的规定。 综上所述,本所认为,发行人本次发行符合《公司法》、《证券法》、《创业板管 理办法》等法律、法规和规范性文件规定的发行条件。 四、发行人的设立 (一)发行人设立的程序、资格、条件、方式 发行人系由红宇有限以截至2009年11月30日经审计的账面净资产折股,整体变 更设立的股份有限公司。经核查,本所认为,发行人的设立程序、发起人的资格、 设立的条件和方式符合当时法律、法规和规范性文件的规定。 (二)发行人设立过程中所签定的协议 发行人由红宇有限整体变更为股份有限公司时,25名发起人签署了《发起人协 议》。经核查,本所认为,《发起人协议》的内容和形式符合有关法律、法规和规范 性文件的规定,不会引致发行人设立行为存在潜在的纠纷。 (三)发行人设立过程中有关资产审计、评估和验资事项 红宇有限整体变更为发行人时,天职国际对各发起人用作出资的资产进行了审 计并进行了验资,湖南湘资源资产评估有限公司对红宇有限的资产进行了评估。经 核查,本所认为,发行人设立过程中履行了必要的审计、评估和验资程序,符合当 时法律、法规和规范性文件的规定。 (四)发行人发起人会议(创立大会)的程序及所议事项 3-3-1-11 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 发行人于2009年12月10日召开发起人会议暨第一次股东大会(创立大会),经核 查,本所认为,发行人发起人会议暨第一次股东大会(创立大会)的程序及所议事 项符合法律、法规和规范性文件的规定。 综上所述,本所认为,发行人的设立符合当时有效的法律、法规和规范性文件 的规定。 五、发行人的独立性 经核查,本所认为,发行人业务独立、资产独立完整、具有独立完整的供应、 生产和销售系统、人员独立、机构独立、财务独立,发行人的业务、资产、产供销 系统、人员、机构、财务等均独立于持有发行人5%以上(含5%)股份的主要股东、 实际控制人及其控制的其他企业,发行人具有面向市场独立经营的能力。 六、发起人或股东(追溯至实际控制人) (一)发起人和现有股东 发行人系由红宇有限整体变更而来,红宇有限整体变更时的全体25位股东为发 行人的发起人,并且发行人自整体变更以来,其股东构成未发生任何变更。经核查, 本所认为: 1、发行人的发起人和现有股东为依法存续的企业或具有完全民事行为能力的自 然人,均在中国境内有住所,具有法律、法规和规范性文件规定的担任发起人并进 行出资的资格; 2、发行人现有股东不存在委托持股等代持的情形,发行人的股东人数、住所、 出资比例符合有关法律、法规和规范性文件的规定。 (二)实际控制人 本所认为,发行人的实际控制人为朱红玉,且最近两年内未发生变更。 3-3-1-12 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 (三)发起人投入发行人的资产 本所认为,发行人的发起人已投入发行人的资产的产权关系清晰,将该等资产 投入发行人不存在法律障碍。 (四)发起人投入发行人资产的权属变更 红宇有限整体变更为发行人后,其资产、业务和债权、债务等均由发行人依法 承继,相关资产或权利证书仅需办理更名手续,不需要另外办理转移手续。本所认 为,发行人的发起人投入发行人的财产或权利已经由发行人合法享有,不存在法律 障碍或风险。 七、发行人的股本及演变 (一)红宇有限阶段的股本演变情况 发行人系由成立于 1995 年 7 月 31 日的红宇有限于 2009 年 12 月 11 日通过整体 变更方式设立的股份有限公司。 1、红宇有限的成立 红宇有限系由朱红玉、朱红专及朱红丽三兄妹共同出资于 1995 年 7 月 31 日成 立,其成立时的名称为“娄底地区红宇工业有限责任公司”,过程如下: (1)1995 年 6 月 8 日,朱红玉、朱红专及朱红丽签署《关于成立“娄底地区红 宇工业有限责任公司”的决定书》,约定红宇有限的注册资本为 50 万元,分别由朱红 玉以现金 35 万、材料(钢材)5 万元出资,朱红专以现金 5 万元出资,朱红丽以现 金 5 万元出资,共同成立红宇有限。 (2)1995 年 7 月 25 日,湖南省娄底地区审计师事务所出具《验资证明》,对 各股东的上述出资进行了审验,确认截至 1995 年 7 月 25 日,红宇有限的注册资本 为 50 万元。 (3)1995 年 7 月 31 日,娄底地区工商局向红宇有限核发了注册号为 18743896-8 的《企业法人营业执照》。红宇有限设立时,各股东出资情况如下: 3-3-1-13 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 序号 股东姓名 出资额(万元) 出资比例 出资方式 1 朱红玉 40 80% 现金、实物 2 朱红丽 5 10% 现金 3 朱红专 5 10% 现金 合计 50 100% -- 在核查中本所发现,朱红玉用作出资的 5 万元实物资产(钢材)未按照当时有 效的《中华人民共和国公司法》(1994 年 7 月 1 日实施)规定进行评估。为此,本 所进行了专项核查: (1)实物出资的具体内容、使用情况及入账价值 根据朱红玉、朱红专、朱红丽于 1995 年 6 月 26 日签署确认的实物资产清单, 朱红玉当时用作出资的实物资产为 15.25 吨薄钢板,单价为 3,600 元/吨,总价为 54,900 元。 根据朱红丽、朱红专的说明,在红宇有限成立之前,朱红玉从事过钢材批发经 营,成立红宇有限时朱红玉因现金不足,遂以部分钢材作为出资,该等钢材的作价 系根据当时的市价估算确定,在红宇有限成立后不久,该批钢材即售出。根据验资 机构出具的《验资证明》、《新办企业资本筹集情况表》,朱红玉用作出资的实物资产 (钢材)入账价值为 5 万元。 (2)实物出资未经评估的合规性及其法律风险 当时有效的《中华人民共和国公司法》(1994 年 7 月 1 日实施)第 24 条、28 条规定,“股东可以用货币出资,也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用 权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权,必须进 行评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。”,“有限责任公司成立后,发现 作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章 程所定价额的,应当由交付该出资的股东补交其差额,公司设立时的其他股东对其 承担连带责任。”。 如前所述,红宇有限成立时,经全体股东确认的 15.25 吨薄钢板总价为 54,900 元,朱红玉以其作价出资 5 万元整,该出资经验资机构核实、验证,工商登记管理 部门最终亦核准红宇有限成立。 3-3-1-14 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 2009 年 11 月 8 日,发行人作出股东会决议,全体股东对下列事项进行了确认 和承诺: ①知悉朱红玉在红宇有限成立时实物出资未经评估的事实; ②确认朱红玉在红宇有限成立时的实物出资价值为人民币 5 万元整; ③若发行人的债权人或任何第三方就上述出资瑕疵向发行人提出权利主张,致 使发行人遭受损失的,全体股东将无条件、全额、连带地向发行人赔偿该等损失, 以确保发行人不会因此遭受任何损失。 2010 年 6 月,长沙市工商局和娄底市工商局均出具《关于湖南红宇耐磨新材料 股份有限公司历史沿革相关事项的说明》:“鉴于当时《公司法》刚刚出台,股东以 实物资产进行出资未履行评估手续的现象普遍存在,该等现象的存在有其历史原因, 且该等出资履行了验资程序。本局认为,本次红宇有限设立过程中的实物资产未经 评估,不会影响公司的设立行为及持续存续,本局亦不会因此事给公司任何行政处 罚。” 综上所述,本所认为,朱红玉用作出资的实物资产未经评估不符合当时有效的 《公司法》的规定,但该实物资产所涉金额较小,作价系根据当时市价进行估算, 经过了验资机构的核实、验证,未明显高估,未造成严重后果,不会对发行人本次 发行上市构成实质性法律障碍。 2、1998 年 6 月,股权转让及增资 (1)1998 年 5 月 1 日,红宇有限召开股东会,同意朱红专将所持红宇有限全 部股权中的 6%、4%分别转让给朱红玉与朱红丽,并同意红宇有限的注册资本由原 50 万元增至 150 万元,新增 100 万元全部由朱红玉以现金方式认缴。 (2)1998 年 5 月 1 日,朱红专与朱红玉、朱红丽分别签订《股权转让协议》, 朱红专将其所持红宇有限 6%、4%的股权分别转让给朱红玉与朱红丽。 (3)1998 年 5 月 29 日,湖南省娄底地区审计事务所出具“验字[1998]第 52 号” 《验资报告》,对红宇有限的新增注册资本进行了验证。 (4)1998 年 6 月 11 日,娄底地区工商局就上述股权转让及增资事宜向红宇有 限核发了注册号为 67 的《企业法人营业执照》。本次股权转让及增资事 3-3-1-15 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 宜完成后,红宇有限的股权结构变为: 序号 股东姓名 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 143 95.3% 2 朱红丽 7 4.7% 合计 150 100% 在核查《验资事项说明》时本所发现,截至 1998 年 5 月 29 日,红宇有限各股 东实际出资额为 1,453,040.5 元,朱红玉尚有 4,6959.50 元出资未及时缴付。为此, 本所进行了延伸核查: 根据发行人提供的原始《现金解款单》,在本次增资过程中朱红玉未及时缴付的 4,6959.50 元出资,已由朱红玉分别于 1998 年 6 月 3 日、6 月 4 日、6 月 8 日陆续补 缴到位。 应工商行政管理部门的规范要求,1999 年 3 月 29 日,红宇有限召开股东会, 确认朱红玉的 46,959.50 元出资缴付到位。1999 年 3 月 30 日,湖南省楚才审计师事 务所出具“[1999]楚验字第 12 号”《验资报告》,确认截至 1998 年 6 月 8 日,红宇有 限收到朱红玉缴付的出资 46,959.50 元。 2010 年 6 月,长沙市和娄底市工商行政管理局均出具《关于湖南红宇耐磨新材 料股份有限公司历史沿革相关事项的说明》,认为朱红玉的 4,6959.50 元出资虽然未 及时履行验资等相关程序,但依据工商部门的规范要求,发行人完善了相应的手续, 程序瑕疵已经消除,确认不会因此给发行人任何行政处罚。 本所认为,红宇有限本次增资时,股东朱红玉的 4,6959.50 元出资虽然未及时履 行验资等相关程序,但发行人已纠正并完善了相应的手续,程序瑕疵已经消除,注 册资本已足额缴付到位,不会对发行人本次发行及上市产生不利影响。 3、企业名称变更 (1)2000 年 4 月 3 日,红宇有限作出股东会决议,决定将企业名称由原“娄 底地区红宇工业有限责任公司”变更为“湖南娄底红宇工业有限责任公司”。 (2)2000 年 4 月 23 日,娄底市工商局就红宇有限的上述更名事宜进行了备案 登记,并向红宇有限核发了注册号为 67 的《企业法人营业执照》。 3-3-1-16 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 4、2002 年 5 月,股权转让及增资(新设) (1)2002 年 4 月 5 日,朱红丽与朱红专签署《股权转让协议》,朱红丽将其所 持红宇有限 4.7%的股权转让给朱红专。 (2)2002 年 4 月 8 日,朱红玉与朱红专签署《出资协议》,约定“创立湖南红 宇工业有限公司”,注册资本为 1,500 万元,朱红玉的出资额为 1,425 万元,出资方 式为“以净资产评估值折价入股”,朱红专的出资额为 75 万元,其中 70 万元的出资 方式为“以净资产评估值折价入股”,5 万元的出资方式为“现金入股”。 (3)2002 年 4 月 10 日,红宇有限作出《股东会决议》,“同意以截止 2002 年 2 月 28 日为评估基准日的公司净资产评估值为 15,273,402.26 元,同意各股东按原来 的持股比例以其中的 1495 万元折价入股”,“通过了重新制定后的公司章程”。 (4)2002 年 4 月 10 日,娄底楚才有限责任会计师事务所对红宇有限本次新增 注册资本进行验证后出具“娄楚验字[2002]第 047 号”《验资报告》,认为截至 2002 年 4 月 10 日,红宇有限已将评估增加的资产净值 1,345 万元转增实收资本,并收到 股东朱红专缴纳的新增注册资本人民币 5 万元。 (5)2002 年 5 月 1 日,红宇有限在娄底市工商局办理了工商变更登记手续并 领取了新的《企业法人营业执照》。上述手续完成后,红宇有限的股权结构如下: 序号 股东姓名 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,425 95% 2 朱红专 75 5% 合计 1,500 100% 在核查中,本所对上述《出资协议》和《股东会决议》的内容与工商登记内容 的矛盾之处给予了特别关注:从工商登记看,系股东以红宇有限经评估增值的净资 产值将红宇有限的注册资本从 150 万元增至 1500 万元,但从股东签署的两份文件看, 系股东以经评估的红宇有限的净资产值作为出资,新设“湖南红宇工业有限公司”。 本着勤勉尽责的精神和谨慎性原则,本所在查询并复印了发行人当时的工商登 记资料、特别审阅了资产评估报告、向股东朱红玉进行了询问、取得了相关工商登 记部门的说明文件后,认为工商登记不符合当时的实际情况,具体如下: (1)根据《出资协议》和《股东会决议》,其关键内容为:朱红玉、朱红专以 红宇有限截止 2002 年 2 月 28 日经评估的净资产评估值 15,273,402.26 元,折价 1495 3-3-1-17 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 万元出资创立“湖南红宇工业有限公司”,并通过重新制定后的公司章程,而非对原 公司进行增资、修改原公司章程。 (2)根据朱红玉的说明,在办理本次工商登记变更手续时,当时其与胞兄朱红 专的真实意图是以“湖南娄底红宇工业有限责任公司”的全部资产权益作为出资, 新设立“湖南红宇工业有限公司”,从而开始经营耐磨系列产品的生产销售(当时新 的公司章程经营范围增加了“耐火材料、耐磨材料系列产品的生产、销售”),但为 了简化登记程序,避免繁琐的资产过户手续,没有按照公司新设的程序办理新公司 的注册登记。 (3)娄底楚才有限责任会计师事务出具的“娄楚评报[2002]第 05 号”《评估报 告书》系对红宇有限截至 2002 年 2 月 28 日所拥有的全部资产和负债进行评估,其 评估目的系为出资提供价值参考依据。本次工商登记变更后,“湖南红宇工业有限公 司”以资产评估增值金额分别调账计入实收资本 619.94 万元和资本公积 17.98 万元, 加上调整后净资产账面值计入实收资本 875.06 万元及朱红专 5 万元货币资金出资, “湖南红宇工业有限公司”的实收资本为 1,500 万元。 (4)2010 年 6 月,长沙市工商局和娄底市工商行政管理局分别出具《关于湖 南红宇耐磨新材料股份有限公司历史沿革相关事项的说明》,确认红宇有限本次工商 登记的实质情况是股东朱红玉、朱红专在“湖南娄底红宇工业有限责任公司”的基 础上改制新设“湖南红宇工业有限公司”。其中,股东朱红玉以持有“湖南娄底红宇 工业有限责任公司”95.3%的股权所对应的净资产之评估值作为出资;股东朱红专 以 5 万元现金及所持“湖南娄底红宇工业有限责任公司”4.7%的股权所对应的净资 产之评估值作为出资,共同新设“湖南红宇工业有限公司”,新公司注册资本 1500 万元。当时为了简化资产过户手续及保障“湖南娄底红宇工业有限责任公司”债权 人的利益,娄底市工商局将实质上的新设登记从形式上采取了变更登记的方式。 (5)经核查,本次工商登记完成后,发行人的业务重心开始转变到耐磨系列产 品的生产和销售上来。 据此,本所认为,发行人本次工商登记的实质情况是股东朱红玉、朱红专以经 评估的“湖南娄底红宇工业有限责任公司”的净资产值作为出资,新设“湖南红宇 工业有限公司”,但工商登记部门将实质上的新设登记从形式上采取了变更登记的方 3-3-1-18 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 式。注 对于新设“湖南红宇工业有限公司”的行为,本所仍注意到: (1)朱红玉、朱红专以经评估的净资产作价出资,当时未有明确的法律依据; (2)原“湖南娄底红宇工业有限责任公司”并未履行清算注销的法律程序。 就上述问题(1),经核查: ①虽然以经评估的净资产作价出资在当时未有明确的法律依据,但是也没有禁 止性规定。 ②现行《公司法》明确规定股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、 土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,股权对应的 净资产属于可作价出资的非货币财产之一,现行《公司法》对股东以股权对应的净 资产出资的情形已经认可。 ③中国证监会的有关规范性文件体现了认可股权对应的净资产出资的精神。例 如《12 号规则》第三十五条第(五)项规定要求律师核查:“若发起人以在其他企 业中的权益折价入股,是否已征得该企业其他出资人的同意,并已履行了相应的法 律程序。” ④从国际惯例和实践看,股权对应的净资产出资是被认可并普遍存在的,国内 上市公司中也有不少股权对应的净资产出资的实例。 据此,本所认为,朱红玉、朱红专以经评估的净资产作价出资不违反当时有效 的法律、法规和规范性文件的规定,不会对“湖南红宇工业有限公司”的设立及存 续的有效性产生重大不利影响。 就上述问题(2),经核查: ①朱红玉、朱红专以“湖南娄底红宇工业有限责任公司”的净资产出资设立 “湖 南红宇工业有限公司”,相关的资产、债权债务和业务等均由“湖南红宇工业有限公 注 因“湖南红宇工业有限公司”承继了“湖南娄底红宇工业有限责任公司”的全部资产、业务,并且发行人 营业执照所载成立日期未作更改,因此本所在《法律意见书》、《律师工作报告》中对“湖南红宇工业有限公司” 成立之前的历史沿革内容进行了追溯,并将红宇有限的成立日期确定为 1995 年 7 月 31 日。 3-3-1-19 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 司”依法承继,不会影响有关债务的实际偿债能力,因此“湖南娄底红宇工业有限责 任公司”未履行清算程序不会对有关债权人构成实质性损害。 ②经核查,截至目前,发行人未因“湖南娄底红宇工业有限责任公司”未履行清 算注销程序而产生过任何债权债务纠纷。 ③2010 年 6 月,长沙市工商局和娄底市工商局分别出具《关于湖南红宇耐磨新 材料股份有限公司历史沿革相关事项的说明》,认为: “湖南娄底红宇工业有限责 任公司”未履行相应注销手续的行为未损害相关债权人的利益,不会因此给公司任何 行政处罚。 据此,本所认为,“湖南娄底红宇工业有限责任公司”未办理清算注销手续存在 法律形式上的瑕疵,但由于其相关的资产、债权债务和业务等均由新设的“湖南红 宇工业有限公司”依法承继,不会对债权人的利益产生损害,不会遭受工商行政处 罚,因此该瑕疵不会对发行人本次发行及上市产生重大不利影响。 综上所述,本所认为,朱红玉、朱红专以“湖南娄底红宇工业有限责任公司” 经评估的净资产作价出资设立“湖南红宇工业有限公司”的行为不违反法律、法规 和规范性文件的规定,不构成发行人本次发行上市的实质性法律障碍。 5、2006 年 1 月,股权转让、经营范围及企业名称变更 (1)2006 年 1 月 20 日,红宇有限作出股东会决议:①同意股东朱红玉将其所 持 20%的股权以 300 万元的价格转让给任立军,同日,朱红玉与任立军签署了《股 权转让协议》,其他股东放弃优先购买权;②同意将红宇有限的经营范围变更为:钢 球、钢锻、衬板、辊子等耐磨新材料系列产品的生产、加工、销售;废旧金属、废 旧机油收购;③同意将企业名称变为“湖南红宇耐磨新材料有限公司”。 (2)2006 年 1 月 23 日,娄底市工商局就上述变更事宜向红宇有限核发了新的 《企业法人营业执照》。本次变更完成后,红宇有限的股权结构如下: 序号 股东姓名 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,125 75% 2 任立军 300 20% 3 朱红专 75 5% 合计 1,500 100% 3-3-1-20 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 6、2006 年 8 月,股权转让及增资 (1)2006 年 6 月 12 日、2006 年 6 月 15 日,2006 年 8 月 15 日,红宇有限分 别召开股东会会议,作出如下决议: ①同意将红宇有限未分配利润中的 159.8 万元按照股东的持股比例进行分配, 并同意朱红玉以所分利润中的 100 万元用于直接转增注册资本; ②同意朱红专将所持红宇有限 5%的股权转让给朱红玉; ③同意引进高创投、中南大学、韦家弘等三位新股东,将红宇有限的注册资本 由原 1,500 万元增至 4,000 万元。其中,新增的 2,500 万元出资额分别由朱红玉以货 币资金 300 万元认缴、转增 100 万元;由任立军以货币资金 80 万元认缴、以无形资 产作价 420 万元认缴;由高创投以货币资金 1,320 万元认缴;由中南大学以无形资 产作价 180 万认缴;由韦家弘以货币资金 100 万元认缴。 (2)2006 年 8 月 16 日,朱红专与朱红玉签署《股权转让协议》,由朱红专将 其所持红宇有限 5%的股权全部转让给朱红玉。 (3)2006 年 8 月 16 日,娄底楚才有限责任会计师事务所出具“娄楚验字 [2006]YN 第 137 号”《验资报告》,对红宇有限本次新增注册资本的实收情况进行验 证,截至 2006 年 8 月 16 日,红宇有限已收到股东缴纳的新增注册资本 2,500 万元。 (4)2006 年 8 月 18 日,红宇有限就上述股权转让及增资事宜在娄底市工商局 办理了相应的工商变更登记手续。本次股权转让及增资完成后,红宇有限的股权结 构如下: 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,600 40% 2 高创投 1,320 33% 3 任立军 800 20% 4 中南大学 180 4.5% 5 韦家弘 100 2.5% 合计 4,000 100% 本所对本次增资过程中,朱红玉以利润单独转增注册资本以及任立军与中南大 学合计以 600 万元的无形资产作价入股的行为进行了关注。 3-3-1-21 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 I)朱红玉单独转增的合法合规性及潜在纠纷核查 根据股东会决议、会议记录并经核查,本次增资,并非发行人以未分配利润为 控股股东朱红玉单独转增注册资本,而是发行人先进行了利润分配,朱红玉单独以 所分红利参与增资(转增),另外两名股东任立军、朱红专则放弃了增资的权利。 根据《公司法》的规定,股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时, 股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例 分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 为核查上述利润的线 日出具“天职湘审字 [2009]349-1 号”专项审核报告》,确认朱红玉用于增资的 100 万元,为红宇有限 2006 年 8 月 16 日前形成的利润。 2010 年 9 月,任立军、朱红专分别出具声明,对其各自放弃增资权利以及朱红 玉单独以所分红利参与增资的事项进行了确认。 据此,本所认为,发行人控股股东朱红玉以所分利润中的 100 万元用于转增时, 其他股东明示放弃了增资的权利,朱红玉的单独增资行为未损害其他股东的利益, 不存在潜在纠纷。 II)任立军与中南大学合计以 600 万元的无形资产作价入股的行为,涉及到中 南大学所有的“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术量化分配、国有资产评估结果的备案及 对外投资的审批等问题,为此,本所对“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术出资过程的有 关合法合规性进行了专项核查: (1)“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术的基本情况 经查阅《发明专利申请公开说明书》(公开号 CN1202531A),“铬锰钨系抗磨铸 铁”属于铸铁合金,适用于低应力磨料磨损条件下工作的渣浆泵叶轮、护套及护板, 破碎机衬板、锤头等构件,该抗磨铸铁不但生产成本降低,使用寿命提高,而且其 硬度高,具有充分的韧性和优良的抗磨性。该专利技术对发行人目前主营业务的形 成具有重大影响。 根据《发明专利证书》的记载,“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术的发明人为任立 3-3-1-22 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 军、胡昭如、刘舜尧、陈学耀,专利权人为中南工业大学(中南大学之前身),授权 公告日为 2001 年 5 月 16 日。 (2)专利技术的评估及分配情况 2006 年 7 月 12 日,娄底楚才有限责任会计师事务所对“铬锰钨系抗磨铸铁” 专利技术进行了评估,出具“娄楚评验(2006)第 015 号”《资产评估报告书》。根据 该评估报告书的记载,“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术投入发行人时,其评估方法为 收益分成法,以净现金流量作为预计收益,评估价值为 6,536,900.00 元。 经发行人全体股东一致确认,评估价值为 6,536,900.00 元的“铬锰钨系抗磨铸 铁”专利技术作价入股 600 万元,其中,任立军享有 70%的份额,中南大学享有 30%。 (3)作价分配的合法性 本所从分配比例与分配对象两个方面对“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术分配的 合法性进行了核查,具体如下: ①分配比例的合法性 根据《国务院办公厅转发科技部等部门关于促进科技成果转化若干规定的通知》 (国办发(1999)29 号)的规定,“科研机构、高等学校转化职务科技成果,应当 依法对研究开发该项科技成果的职务科技成果完成人和为成果转化做出重要贡献的 其他人员给予奖励”,“采用股份形式的企业实施转化的,也可以用不低于科技成果 入股时作价金额 20%的股份给予奖励,该持股人依据其所持股份分享收益。在研究 开发和成果转化中作出主要贡献的人员,所得奖励份额应不低于奖励总额的 50%。 上述奖励总额超过技术转让净收入或科技成果作价金额 50%,以及超过实施转化年 净收入 20%的,由该单位职工代表大会讨论决定”。 中南大学根据上述通知的规定,于 2001 年 5 月 11 日发布了《关于印发〈中南 大学技术入股管理办法〉的通知》(中大科字[2001]11 号),规定以学校技术成果出 资入股或增资扩股,其所获股份的 70%由课题组成员直接持股,其余 30%由学校持 股。经核查,该中南大学技术入股管理办法经中南大学职工代表大会审议通过。 2006 年 7 月 24 日,中南大学召开校领导办公会(任立军未出席亦未列席),作 出决定,同意参考评估结果,将“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术作价 600 万元投入 3-3-1-23 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 红宇有限,并同意将该专利技术投资入股所获股权的 70%奖励给任立军,其余 30% 的股权归中南大学所有。 2010 年 6 月 8 日,中南大学出具《中南大学关于湖南红宇耐磨新材料股份有限 公司相关问题的确认意见》,确认“将本次增资扩股过程中专利技术投资所获股权的 70%奖励分配给专利技术的完成人任立军先生,其余 30%的股权归中南大学所有”, “我校确认任立军先生因上述奖励分配以专利技术作为对红宇公司出资而形成所持 有红宇公司的股权由任立军先生完全拥有,我校不以任何理由提出异议。” ②分配对象的合法性 如前所述,“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术系由任立军、胡昭如、刘舜尧、陈学 耀四位中南大学当时的教职工完成的职务发明,任立军、胡昭如、刘舜尧、陈学耀 为技术完成人,但是在进行奖励分配时,仅有任立军一人获得了奖励份额。 经本所核查,在“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术用作出资时,任立军仅担任中 南大学机电工程学院下属的抗磨材料研究所所长、副教授,并未担任其他校级领导 职务,不能对中南大学校领导办公会的分配决策产生重大影响。 根据中南大学于 2010 年 1 月 12 日出具的《关于“铬锰钨系抗磨铸铁专利技术” 研发及奖励分配情况的说明》,该专利技术的初始研发时间始于 1987 年,当时共有 任立军、胡昭如、刘舜尧、陈学耀 4 位教职工参与,其中,任立军担任该技术研发 的课题组组长和主研发人,具体负责成分设计、熔炼工艺、铸造工艺及热处理工艺 的研究并承担整个课题研发的全部统筹工作。1992 年,课题组解散,任立军个人在 原有初始研究的基础上,对该技术进行了一系列的后续实验、研发、改进及完善工 作。1998 年,中南工业大学就该技术以任立军、胡昭如、刘舜尧、陈学耀为发明人 向国家知识产权局申报了发明专利,2001 年,“铬锰钨系抗磨铸铁”技术正式获得 发明专利授权。 本所向其他 3 名参与人员进行了询问调查,胡昭如、刘舜尧、陈学耀均于 2009 年 11 月 18 日分别出具书面声明,说明在课题组负责人任立军准备将“铬锰钨系抗 磨铸铁”专利技术进行产业化之前已征求了其各自的意见,其各自均同意任立军以 该专利技术作为出资投入红宇有限,并且考虑到当时各自的时间、精力有限等原因, 没有参与该专利技术的产业化工作,其各自均已自愿放弃了该专利技术在产业化过 程中所可能获得的全部权利与收益。 3-3-1-24 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 据此,本所认为,中南大学将“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术作价出资所对应 价值的 70%奖励给任立军的行为,符合法律法规和规范性文件的规定,不存在潜在 的权属纠纷及风险。 (4)专利技术的转移情况 经核查,在对“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术进行作价评估时,中南大学及任 立军即开始将该专利技术包含的相关参数、设计图纸、操作要领、技术经验等一系 列文件资料向红宇有限进行移交。 2007 年 7 月 6 日,国家知识产权局出具《手续合格通知书》,确认“铬锰钨系 抗磨铸铁”专利技术的专利权人已变更为红宇有限。 2010 年 6 月,本所向国家知识产权局申请制作了专利登记簿副本,据记载,“铬 锰钨系列抗磨铸铁”专利技术目前登记在发行人名下。 (5)“铬锰钨系列抗磨铸铁”专利技术评估结果的备案及对外投资的报批等手 续问题 ①关于评估结果的备案手续 根据《国有资产评估项目备案管理办法》(财企(2001)802 号)的规定,“国 务院有关部门直属企事业单位的资产评估项目备案工作由财政部负责”,“占有单位 收到评估机构出具的评估报告后,对评估报告无异议的,应将备案材料逐级报送财 政部门(集团公司、有关部门)。” 中南大学作为教育部直属高校,其资产评估项目的备案工作应依程序逐级向财 政部报送。经核查,中南大学在“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术的评估报告出具后, 并未依照上述规定履行相应的备案手续,不符合要求。 根据《国有资产评估管理若干问题的规定》(财政部令第 14 号)的规定,“占有 单位违反本规定,有下列情形之一的,由财政部门责令改正并通报批评:(一)应当 进行资产评估而未进行评估;(二)应当办理核准、备案手续而未办理;(三)聘请 不符合资质条件的评估机构从事国有资产评估活动。占有单位有前款第(三)项情 形的,财政部门可以宣布原评估结果无效。”因此,对“应当办理核准、备案手续而 未办理”的资产评估项目,后果是由财政部门责令改正并通报批评。但是经核查, 3-3-1-25 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 截至《律师工作报告》出具日,中南大学未收到任何责令其改正或通报批评的文件。 根据本所对我国现行法律体系的理解,从我国专门法和行政法规及其他规范性 文件关于备案的有关规定可知,备案在多数情况下是一种不具有审批或许可效力的 信息收集型行政管理行为,备案不具有创设权利的审批或许可性质,而是具有信息 披露功能的行政管理行为,目的是方便行政机关的管理、监督和服务,绝大部分备 案是一种内部行政行为。本所认为,“财政部令第 14 号”文所规定的备案为一种信 息收集型备案,是一种内部行政行为,不具有创设权利的审批或许可性质,“铬锰钨 系抗磨铸铁”专利技术评估结果未备案并不会对其有效性产生影响。 根据我国现行法律法规的规定,具有资质的评估机构出具的资产评估报告其评 估结果是具有法律效力的。目前,中南资产作为经营和管理中南大学国有经营性资 产的代表,已依据教育部于 2006 年 8 月 28 日出具的“教技发函[2006]29 号”文的 授权,对铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术的评估结果进行了确认。 此外,2010 年 5 月 31 日,湖南省国资委根据《财政部关于股份有限公司国有 股权管理工作有关问题的通知》(财管字[2000]200 号)的规定,按照第一大国有股 东归属确定的管理权限,出具了《关于湖南红宇耐磨新材料股份有限公司国有股权 管理有关问题的批复》(湘国资产权函[2010]134 号),对中南资产持有的、由“铬锰 钨系抗磨铸铁”专利技术所形成的国有股权之现状进行了国有资产管理程序方面的 确认与批复。 2010 年 10 月 8 日,中南大学出具《关于承诺承担“铬锰钨系抗磨铸铁”专利 技术出资未履行审批备案程序所产生相关风险的函》,承诺:因中南大学无形资产出 资过程中的不规范情形而产生的一切风险与责任,中南大学承诺无条件承担,如发 行人基于有关行政命令或决定而承担了有关风险或责任,中南大学同意发行人有权 向其追索。 据此,本所认为,中南大学未将“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术的评估结果报 备,虽不符合有关规定,但不会对评估结果的有效性产生影响,并且教育部的授权 单位和国有资产管理部门已经对评估结果及发行人的国有股权现状进行了相应的确 认与批复,中南大学亦出具了承担有关风险责任的承诺函,因此,“铬锰钨系抗磨铸 铁”专利技术的评估结果未履行备案程序不会对发行人的本次发行上市构成实质性 3-3-1-26 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 法律障碍。 ②关于国有资产的对外投资报批等手续 根据《事业单位国有资产管理暂行办法》(财政部令第 36 号)规定,“事业单位 的主管部门负责对本部门所属事业单位的国有资产实施监督管理。其主要职责 是:……;(三)审核本部门所属事业单位利用国有资产对外投资、出租、出借和担 保等事项,按规定权限审核或者审批有关资产购置、处置事项”。 根据中南大学出具的说明,中南大学以“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术向红宇 有限出资时,未按照“财政部令第 36 号”的规定向教育部履行报批手续。 但是,经核查,教育部于 2006 年 8 月 28 日下发了《教育部关于同意中南大学 组建中南大学资产经营有限公司的批复》(教技发函[2006]29 号),批复组建中南资 产,同时教育部授权中南资产代表中南大学经营和管理学校国有经营性资产。鉴于 此,2010 年 6 月 23 日,中南资产出具《中南大学资产经营有限公司关于将“铬锰 钨系抗磨铸铁”专利技术作价出资投入湖南红宇耐磨新材料有限公司合法性的确认 意见》,对中南大学将“铬锰钨系抗磨铸铁”无形资产投资发行人行为的合法性进行 了确认。 据此,本所认为,中南大学将“铬锰钨系抗磨铸铁”无形资产投资于发行人时 未按照“财政部令第 36 号”文的规定向教育部履行报批手续,不符合规定,但该投 资行为目前已得到教育部授权单位的确认,不会对发行人的本次发行上市产生重大 法律障碍。 综上所述,本所认为,中南大学将“铬锰钨系抗磨铸铁”专利技术作价出资投 入发行人的行为不会对发行人本次发行上市产生实质性法律障碍。 7、2008 年 3 月,股东名称变更及股权转让 (1)因“湖南高科技创业投资有限公司”更名为“湖南湘投高科技创业投资有限 公司”、中南大学将所持红宇有限的 180 万元出资额全部转让给其全资子公司中南资 产,2008 年 2 月 28 日,红宇有限召开股东会并作出决议,同意股东“湖南高科技创 3-3-1-27 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 业投资有限公司”更名为“湖南湘投高科技创业投资有限公司”,同意中南大学将其所 持红宇有限的全部股权转让给中南资产。 (2)2008 年 3 月 6 日,红宇有限就上述变更事宜在娄底市工商局办理了相应 的工商变更登记手续。本次变更完成后,红宇有限的股权结构如下: 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,600 40% 2 湘投高创投 1,320 33% 3 任立军 800 20% 4 中南资产 180 4.5% 5 韦家弘 100 2.5% 合计 4,000 100% 8、2008 年 3 月,注册资本由 4000 万元增至 4931 万元 (1)2008 年 1 月 28 日,红宇有限作出股东会决议,同意注册资本由原 4,000 万元增至 4,931 万元,新增的 931 万元注册资本分别由韦家弘认缴 66 万元、刘德福 认缴 152 万元、薛莱认缴 103 万元、边边认缴 100 万元、刘运君认缴 100 万元、朱 红专认缴 100 万元、赵乔干认缴 61.125 万元、谢英丽认缴 60 万元、旷青莲认缴 54.25 万元、李传铜认缴 52 万元、何建军认缴 47.625 万元、谭瑶认缴 25 万元、胡英认缴 10 万元,其他股东放弃优先认购权。 (2)2008 年 3 月 13 日前,上述认缴新增注册资本的 13 名股东均与红宇有限 签署了《增资扩股协议》,增资的价格为 1.6 元/股权。 (3)2008 年 3 月 14 日,天职国际对红宇有限本次新增注册资本的实收情况进 行审验后出具了“天职湘验字[2008]第 0173 号”《验资报告》,确认截至 2008 年 3 月 14 日,红宇有限收到由韦家弘等 13 名股东缴纳的新增注册资本 931 万元,各股东 均以货币出资。 (4)2008 年 3 月 17 日,红宇有限就上述增资事宜在娄底市工商局办理了工商 变更登记手续。本次增资完成后,红宇有限的股权结构如下: 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,600 32.45% 2 湘投高创投 1,320 26.77% 3 任立军 800 16.22% 4 中南资产 180 3.65% 3-3-1-28 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 5 韦家弘 166 3.37% 6 刘德福 152 3.08% 7 薛 莱 103 2.09% 8 边 边 100 2.03% 9 刘运君 100 2.03% 10 朱红专 100 2.03% 11 赵乔干 61.125 1.24% 12 谢英丽 60 1.22% 13 旷青莲 54.25 1.10% 14 李传铜 52 1.05% 15 何建军 47.625 0.96% 16 谭 瑶 25 0.51% 17 胡 英 10 0.20% 合计 4,931 100% 9、2009 年 4 月,注册资本由 4931 万元增至 5359 万元 (1)2009 年 3 月 16 日,红宇有限召开股东会,通过增资扩股方案,同意注册 资本由 4,931 万元增加到 5,359 万元,新增 428 万元注册资本分别由兆星投资认缴 200 万元、张倩认缴 20 万元、张湘梅认缴 10 万元、涂南荣认缴 20 万元、曾林认缴 100 万元、肖好晨认缴 20 万元、邹月灿认缴 8 万元、万建林认缴 50 万元。 (2)2009 年 3 月,认缴新增注册资本的各股东均与红宇有限签订了《增资扩 股协议》,协议约定兆星投资、张倩、张湘梅增资的价格为 2.4 元/股权,涂南荣、 肖好晨、曾林、邹月灿、万建林增资的价格为 2 元/股权。 (3)2009 年 4 月 20 日,天职国际对红宇有限本次新增注册资本的实收情况进 行验证后出具了“天职湘验字[2009]第 275 号”《验资报告》,确认截至 2009 年 4 月 20 日,红宇有限已收到由兆星投资等 8 名股东缴纳的新增注册资本 428 万元以及资 本溢价款 520 万元,各股东均为货币出资。 (4)2009 年 4 月 28 日,红宇有限就上述增资事宜在工商行政管理局办理了工 商变更登记手续。本次增资完成后,红宇有限的股权结构如下: 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,600 29.86% 2 湘投高创投 1,320 24.63% 3 任立军 800 14.93% 3-3-1-29 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 4 兆星投资 200 3.73% 5 中南资产 180 3.36% 6 韦家弘 166 3.10% 7 刘德福 152 2.84% 8 薛 莱 103 1.92% 9 边 边 100 1.87% 10 刘运君 100 1.87% 11 朱红专 100 1.87% 12 曾 林 100 1.87% 13 赵乔干 61.125 1.14% 14 谢英丽 60 1.12% 15 旷青莲 54.25 1.01% 16 李传铜 52 0.97% 17 万建林 50 0.93% 18 何建军 47.625 0.89% 19 谭 瑶 25 0.47% 20 张 倩 20 0.37% 21 涂南荣 20 0.37% 22 肖好晨 20 0.37% 23 胡 英 10 0.18% 24 张湘梅 10 0.18% 25 邹月灿 8 0.15% 合计 5,359 100% 10、2009 年 8 月,股权转让 (1)2009 年 7 月 8 日,红宇有限召开股东会,全体股东一致同意股东湘投高 创投将所持红宇有限 24.63%的股权转让给湘江投资;同意股东胡英将所持红宇有限 0.19%的股权转让给郭亮辉;其他股东放弃优先受让权。 (2)2009 年 7 月 8 日,胡英与郭亮辉签订《股权转让协议》,胡英将其所持红 宇有限 0.18%的股权以 20 万元的价格转让给郭亮辉。 (3)2009 年 7 月 12 日,湘投高创投与湘江投资签订《股权转让协议》,湘投 高创投将所持红宇有限 24.63%的股权以 2003.322086 万元的价格转让给湘江投资。 (5)2009 年 7 月 22 日,湖南省国资委出具“湘国资产权函[2009]123 号”《关 于湖南湘投高科技创业投资有限公司转让部分项目股权的批复》,同意湘投高创投将 3-3-1-30 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 其所持红宇有限 24.63%的股权转让给湘江投资。 (6)2009 年 8 月 7 日,红宇有限就上述股权转让事宜在宁乡县工商局办理了 工商变更登记手续。本次股权转让完成后,红宇有限的股权结构如下: 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,600 29.86% 2 湘江投资 1,320 24.63% 3 任立军 800 14.93% 4 兆星投资 200 3.73% 5 中南资产 180 3.36% 6 韦家弘 166 3.10% 7 刘德福 152 2.84% 8 薛 莱 103 1.92% 9 边 边 100 1.87% 10 刘运君 100 1.87% 11 朱红专 100 1.87% 12 曾 林 100 1.87% 13 赵乔干 61.125 1.14% 14 谢英丽 60 1.12% 15 旷青莲 54.25 1.01% 16 李传铜 52 0.97% 17 万建林 50 0.93% 18 何建军 47.625 0.89% 19 谭 瑶 25 0.47% 20 张 倩 20 0.37% 21 涂南荣 20 0.37% 22 肖好晨 20 0.37% 23 郭亮辉 10 0.18% 24 张湘梅 10 0.18% 25 邹月灿 8 0.15% 合计 5,359 100% 11、2009 年 11 月,股权转让 (1)2009 年 11 月 18 日,红宇有限作出股东会决议,全体股东一致同意涂南 荣将所持红宇有限 10 万元的股权转让给朱红专,同意万建林将所持红宇有限 15 万 元的股权转让给刘运君。同日,涂南荣与朱红专、万建林与刘运君分别签订《股权 转让协议》,转让价格分别为 20 万元、36 万元。 (2)2009 年 11 月 30 日,红宇有限就上述股权转让事宜在宁乡县工商局办理 了工商变更登记。本次股权转让完成后,红宇有限的股权结构为: 3-3-1-31 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 序号 股东姓名/名称 出资额(万元) 出资比例 1 朱红玉 1,600 29.86% 2 湘江投资 1,320 24.63% 3 任立军 800 14.93% 4 兆星投资 200 3.73% 5 中南资产 180 3.36% 6 韦家弘 166 3.10% 7 刘德福 152 2.84% 8 薛 莱 103 1.92% 9 边 边 100 1.87% 10 刘运君 115 2.15% 11 朱红专 110 2.06% 12 曾 林 100 1.87% 13 赵乔干 61.125 1.14% 14 谢英丽 60 1.12% 15 旷青莲 54.25 1.01% 16 李传铜 52 0.97% 17 万建林 35 0.65% 18 何建军 47.625 0.89% 19 谭 瑶 25 0.47% 20 张 倩 20 0.37% 21 肖好晨 20 0.37% 22 涂南荣 10 0.18% 23 郭亮辉 10 0.18% 24 张湘梅 10 0.18% 25 邹月灿 8 0.15% 合计 5,359 100% (二)红宇有限整体变更为发行人 如本法律意见书第三节第四部分“发行人的设立”所述,发行人的设立符合当时 有效的法律、法规和规范性文件的规定。 (三)发行人设立后的股本变动情况 经核查,发行人自2009年12月11日设立至本法律意见书出具之日,其股本结构 未再发生任何变动。 3-3-1-32 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 综上所述,本所认为: (1)发行人设立的程序、资格、条件和方式符合当时法律、法规和规范性文件 的规定,整体变更过程中履行了必要的审计、评估和验资程序,发行人设立时的股 权设置、股本结构经发起人会议(创立大会)审议通过并载入公司章程,办理了工 商登记手续,合法有效,产权界定清晰,不存在潜在纠纷或法律风险。 (2)发行人的历次股本变动均履行了相应的程序并办理了变更登记手续,合法、 合规、真实、有效。 (四)发行人国有股权管理的批复 2010 年 5 月 31 日,湖南省国有资产监督管理委员会出具《关于湖南红宇耐磨 新材料股份有限公司国有股权管理有关问题的批复》(湘国资产权函[2010]134 号), 确认发行人总股本 7,200 万股,其中国有股东湘江投资持有 17,734,652 股,占总股 本的 24.63%;国有股东中南资产持有 2,418,362 股,占总股本的 3.36%。 本所认为,发行人的股权设置、股本结构合法有效,产权确认不存在纠纷及风 险。 (五)截至本法律意见书出具之日,发起人所持发行人股份不存在质押、司法 冻结等受到权利限制的情形。 八、发行人的业务 (一)发行人的经营范围和经营方式 本所认为,发行人已经取得开展其经营业务所必需的授权、批准和登记,有权 在其经批准的经营范围内开展相关业务和经营活动,发行人的经营范围和经营方式 符合有关法律、法规和规范性文件的规定. (二)发行人在中国大陆以外经营情况 发行人及其子公司目前未在中国大陆以外的其他国家或地区设立下属企业或分 3-3-1-33 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 支机构从事经营活动。 (三)发行人的业务变更情况 本所认为,发行人最近两年的主营业务未发生重大变化。 (四)发行人主营业务是否突出 本所认为,发行人主营业务突出。 (五)发行人经营的持续性 本所认为,发行人不存在持续经营的法律障碍。 九、关联交易及同业竞争 (一)关联方 按照《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号——招股说明书》证 监发行字[2006]5号)和《企业会计准则第36号——关联方披露》(财会[2006]3号)、 参照《创业板上市规则》和本所根据实质重于形式的原则所进行的核查,本所认定 发行人的主要关联方包括: 1、控股股东、实际控制人:朱红玉。 2、其他持有发行人股份 5%以上的股东:湘江投资、任立军。 3、发行人的子公司红宇回收和红宇节能。 4、发行人控股股东、实际控制人关系密切的亲属及其相关关联方。 5、发行人的董事、监事、高级管理人员及其相关关联方。 (二)重大关联交易 根据中国证监会《关于公开发行证券的公司重大关联交易等事项的审核要求》 (股票发行审核标准备忘录第 14 号)的有关要求,本法律意见书所指的“重大关联 交易”是指报告期内发行人与上述关联方达成的交易总额高于人民币 3,000 万元或 高于最近经审计净资产值 5%的关联交易,或者交易金额虽未达到前述标准,但是 3-3-1-34 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 根据实质重于形式的原则,本所认为会对发行人的生产经营或本次发行上市构成重 大影响的关联交易。 经核查,报告期内,发行人的重大关联交易包括: 1、发行人向宇通回收采购原材料。 2、发行人收购宇通回收的全部股权。 3、主要股东为发行人提供担保。 (三)关联交易的公允性及对其他股东利益的保护措施 经核查,本所认为,发行人报告期内的重大关联交易不存在损害发行人及其他 股东利益的情形。 (四)关联交易公允决策程序 本所认为,发行人已在《公司章程》及其他内部规定中明确了关联交易公允决 策的程序。 (五)同业竞争 本所认为,发行人的控股股东、实际控制人及其控制的其他企业与发行人之间 不存在同业竞争。 (六)避免同业竞争的措施或承诺 经核查,本所认为,发行人的控股股东、实际控制人、持有发行人 5%以上股 份的股东已承诺采取有效措施避免同业竞争,其承诺真实,具有法律效力。 (七)关联交易及同业竞争的披露 发行人已在《招股说明书》中对有关关联交易和解决同业竞争的承诺或措施进 行了充分披露,无重大遗漏和隐瞒。 十、发行人的主要财产 3-3-1-35 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 (一)发行人拥有房产的情况 截至本法律意见书出具之日,发行人及其子公司合计拥有 14 处房产,均系自建。 其中,发行人拥有的 5 处房产均已向中国工商银行股份有限公司娄底分行进行了抵 押,另外 9 处房产均已向交通银行股份有限公司长沙高桥支行进行了抵押。 (二)发行人拥有无形资产的情况 1、土地使用权 截至本法律意见书出具之日,发行人及其子公司合计拥有 2 宗土地使用权,均 系出让地。其中,发行人拥有的 1 宗土地使用权已向中国工商银行股份有限公司娄 底分行进行了抵押,另外 1 宗土地使用权已向交通银行股份有限公司长沙高桥支行 进行了抵押。 2、商标权及商标申请权 截至本法律意见书出具之日,发行人及其子公司合计拥有 1 项注册商标,无他 项权利。截至本法律意见书出具之日,发行人已合计向国家工商行政管理总局商标 局提交了 3 项商标注册申请,并得到受理,目前正在审核。如果国家工商行政管理 总局商标局审核通过发行人的商标注册申请,则发行人将合法拥有上述 3 项申请注 册商标的商标权。 3、专利权及专利申请权 截至本法律意见书出具之日,发行人合计拥有 5 项专利权,其中 1 项为发明专 利、4 项为实用新型专利,均无他项权利。截至本法律意见书出具之日,发行人已 向国家知识产权局提交了下列 6 项专利申请,并得到国家知识产权局的受理。如果 国家知识产权局审核批准通过发行人的上述专利申请,则发行人将合法拥有该 6 项 申请专利的专利权。 (三)发行人拥有主要生产经营设备的情况 发行人拥有的主要生产经营设备为铸造生产线、热处理生产线、中频炉、淬火 炉球架、直读光谱仪、电子监控系统及运输设备等。截至 2011 年 6 月 30 日,发行 3-3-1-36 湖南红宇耐磨新材料股份有限公司首次公开发行股票并在创业板上市申请文件 法律意见书 人拥有的机器设备、电子设备、运输工具及其他的账面价值为 23,985,373.02 元。根 据本所核查并经发行人确认,发行人的上述主要生产经营设备不存在抵押、查封、 扣押、冻结等权利受到限制的情形。 (四)主要财产的权利限制情况及是否存在产权纠纷 经核查,本所认为,发行人拥有的上述财产不存在产权纠纷或潜在纠纷。 (五)房屋、土地租赁情况 截至本法律意见书出具之日,发行人不存在租赁房屋及土地使用权的情况。 十一、发行人的重大债权债务 经核查,发行人的重大债权债务包括: (一)重大合同 本法律意见书所称的“重大合同”是指发行人及其子公司正在履行或将要履行 的,合同标的达到100万元以上(含100万元),或者合同标的虽未达到前述标准,但 对发行人的生产经营具有重大影响的合同或协议,以及其他对发行人本次发行上市 具有重大影响的合同或协议。 发行人的重大合同包含借款合同、担保合同、销售合同、采购合同、保荐协议 与承销协议以及保理合同等。经核查,本所认为,发行人正在履行或将要履行的重 大合同合法、有。